申請人：張**

被申請人：岱山縣岱西鎮(zhèn)人民政府

第三人：**村委會(huì)

申請人張**不服岱山縣岱西鎮(zhèn)人民政府作出的舟岱西政拆決字[2022]第**號(hào)的《拆除決定書》一案，于2022年4月11日向本機(jī)關(guān)提起行政復(fù)議申請,于2022年4月14日申請行政復(fù)議受理前調(diào)解，因調(diào)解未成，本機(jī)關(guān)于2022年5月7日依法予以受理并于同日向申請人郵寄送達(dá)補(bǔ)正通知書，申請人于2022年5月10日進(jìn)行了補(bǔ)正。2022年5月15日，被申請人收到本機(jī)關(guān)郵寄送達(dá)的行政復(fù)議答復(fù)通知書，并于2022年5月24日向本機(jī)關(guān)提交了行政復(fù)議答復(fù)書及證據(jù)材料。因本案與**村委會(huì)有利害關(guān)系，本機(jī)關(guān)依法通知其為第三人參加行政復(fù)議。2022年6月14日，本機(jī)關(guān)組織召開聽證會(huì)，申請人張**及其委托代理人張*，被申請人負(fù)責(zé)人及其委托代理人出席聽證會(huì)。2022年7月4日，本機(jī)關(guān)決定延長行政復(fù)議期限30日，本案現(xiàn)已審理終結(jié)。

復(fù)議請求：依法請求撤銷被申請人作出的舟岱西政拆決字[2022]第**號(hào)的《拆除決定書》。

申請人張**稱：2018年，申請人位于岱西鎮(zhèn)**村**路**號(hào)的房子被政府認(rèn)定為農(nóng)村危房，政府也允許申請人將危房拆除重建，當(dāng)初危房(包括前面大屋和后面兩間房屋)重建之前，申請人還問過村干部和鎮(zhèn)政府領(lǐng)導(dǎo)有沒有圖紙或建設(shè)規(guī)劃許可證，鎮(zhèn)政府領(lǐng)導(dǎo)答復(fù)申請人沒有圖紙和建設(shè)規(guī)劃許可證，只要在原有宅基地上拆除重建就可以。所以申請人就將前面兩間大屋和后面兩間小屋拆除并在原有宅基地上重建。2022年4月1日，申請人收到岱西鎮(zhèn)人民政府的舟岱西政拆決字[2022]第**號(hào)的《拆除決定書》，決定書上認(rèn)定申請人于2018年6月在岱山縣岱西鎮(zhèn)**村**路**號(hào)屋后空置地上擅自進(jìn)行違法建設(shè)三間磚混結(jié)構(gòu)房屋為違法建筑，要求申請人自行拆除。申請人認(rèn)為，被申請人的決定明顯是在歪曲事實(shí)并且不合法，理由如下：一、被申請人作出的《拆除決定書》事實(shí)不清，證據(jù)不足。1、被申請人認(rèn)為申請人未取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證，擅自在岱西鎮(zhèn)**村**路**號(hào)屋后空置地上建設(shè)三間房屋，建筑總面積**平方米。申請人認(rèn)為被申請人在歪曲事實(shí)，申請人根本不是擅自行為，而且也不是在屋后空置地上建造的，被申請人認(rèn)為的三間房屋其實(shí)就只有兩間房屋，中間那個(gè)就是一個(gè)后門進(jìn)出的過道（附圖1）。兩間房屋和前面大屋一樣，宅基地從祖輩開始一直遺留存在的，并非是在空置地上建造的（附圖2），也是2018年危房改造時(shí)連同前面大屋一樣，是在原有宅基地上重建的，這個(gè)當(dāng)初申請人進(jìn)行危房拆除重建時(shí)，還問過村干部和鎮(zhèn)政府領(lǐng)導(dǎo)，村干部和鎮(zhèn)政府都是知情的并口頭同意的，叫申請人可以在原有宅基地上拆除重建，但并沒有要求申請人去申請鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證。那申請人只能相信村干部和鎮(zhèn)政府就將道地原有的兩間小屋和前面大屋一樣拆掉，在原有的宅基地上進(jìn)行重建，都是按照許可內(nèi)容進(jìn)行建設(shè)的建筑，所以根本不存在擅自行為。2、被申請人作出的《拆除決定書》稱“2022年3月24日，本機(jī)關(guān)依法送達(dá)《拆除告知書》舟岱西政拆告字[2022]第**號(hào)，當(dāng)事人在規(guī)定時(shí)間內(nèi)未提出陳述、申辯意見。”，申請人認(rèn)為被申請人歪曲事實(shí)，申請人在2022年3月24日收到《拆除告知書》后，分別于2022年3月27日和3月28日在規(guī)定時(shí)間3個(gè)工作日內(nèi)各提交了一份陳述、申辯意見書(與**的錄音為證)。3、被申請人作出的《拆除決定書》認(rèn)定的違法建筑證據(jù)不足。申請人多次要求被申請人提供當(dāng)初危房拆除重建時(shí)的圖紙或許可內(nèi)容，可被申請人就是無法提供。既然被申請人提供不出危房改造時(shí)允許申請人重建的圖紙或?qū)徟獾慕ㄖ娣e等相關(guān)證據(jù)，憑什么就可以認(rèn)定申請人在原宅基地造的三間房屋為違法建筑。4、被申請人作出的《拆除決定書》中需要拆除的證據(jù)不足。《浙江省城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》第六十條規(guī)定占用鄉(xiāng)村公共設(shè)施用地、公益事業(yè)用地等情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)予以拆除。《岱山縣違法建筑處置實(shí)施辦法》第十條第二項(xiàng)規(guī)定不符合建設(shè)行為實(shí)施時(shí)鄉(xiāng)、村莊、集鎮(zhèn)建設(shè)規(guī)劃的強(qiáng)制性內(nèi)容的予以拆除。被申請人也沒提供申請人的三間房屋占用鄉(xiāng)村公共設(shè)施用地、公益事業(yè)用地等情節(jié)嚴(yán)重的和不符合建設(shè)行為實(shí)施時(shí)鄉(xiāng)、村莊、集鎮(zhèn)建設(shè)規(guī)劃的強(qiáng)制性內(nèi)容的證據(jù)。二、被申請人作出的《拆除決定書》適用法定依據(jù)錯(cuò)誤。1、關(guān)于認(rèn)定違法建筑的法定依據(jù)。申請人在后面的三間房屋是在原有宅基地上危房拆除重建的，都是經(jīng)過村干部和鎮(zhèn)政府同意的，都是按照許可內(nèi)容進(jìn)行建設(shè)的，不符合《岱山縣違法建筑處置實(shí)施辦法》第四條第二項(xiàng)規(guī)定的未按照許可內(nèi)容進(jìn)行建設(shè)的建筑的情形。當(dāng)初村委會(huì)和鎮(zhèn)政府都沒有給申請人書面同意意見和使用土地的有關(guān)證明文件。沒有這些書面文件叫申請人如何按照《浙江省城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》第三十八條第一項(xiàng)去申請鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證。所以被申請人認(rèn)定申請人在原宅基地建造的三間房屋系違法建筑沒有法定依據(jù)，這三間房屋和前面大屋一樣，均屬于危房重建的范圍，不應(yīng)該被認(rèn)定為違法建筑。2、關(guān)于拆除的法定依據(jù)。退一步講，即使鎮(zhèn)政府能拿出證據(jù)證明申請人的三間房屋為違法建筑，那這三間房屋也沒有法定依據(jù)必須拆除。這三間房屋是在申請人原宅基地上拆除重建的，根本不存在占用鄉(xiāng)村公共設(shè)施用地、公益事業(yè)用地等情節(jié)嚴(yán)重的情形和不符合建設(shè)行為實(shí)施時(shí)鄉(xiāng)、村莊、集鎮(zhèn)建設(shè)規(guī)劃的強(qiáng)制性內(nèi)容的情形。所以這三間房屋沒有違反《浙江省城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》第六十條規(guī)定和《岱山縣違法建筑處置實(shí)施辦法》第十條第二項(xiàng)的規(guī)定，被申請人作出的拆除決定適用法定依據(jù)錯(cuò)誤。2022年3月24日，被申請人給申請人的《拆除告知書》中稱根據(jù)《岱山縣違法建筑處置實(shí)施辦法補(bǔ)充規(guī)定》第一條的規(guī)定，申請人的三間房屋不符合《岱山縣違法建筑處置實(shí)施辦法》第十一條第二項(xiàng)和第十二條第二項(xiàng)的規(guī)定。這個(gè)《拆除告知書》的適用法定依據(jù)也明顯錯(cuò)誤，《岱山縣違法建筑處置實(shí)施辦法補(bǔ)充規(guī)定》第一條的規(guī)定是針對2013年10月1日《浙江省違法建筑處置規(guī)定》實(shí)施前的違法建筑的規(guī)定，申請人在自家原有宅基地重建的三間小屋是在2018年造的，是在2013年10月1日《浙江省違法建筑處置規(guī)定》實(shí)施后才開始造的,而且也不存在《岱山縣違法建筑處置實(shí)施辦法補(bǔ)充規(guī)定》第一條規(guī)定的必須拆除的情形，所以《岱山縣違法建筑處置實(shí)施辦法補(bǔ)充規(guī)定》第一條不適用申請人在自家原有宅基地重建的三間小屋。申請人在自家原宅基地上拆除重建的房屋符合《岱山縣違法建筑處置實(shí)施辦法》第十一條第二項(xiàng)和第三項(xiàng)規(guī)定的情形，應(yīng)該給予申請人的房子(包括前面大屋和后面兩間房屋)補(bǔ)辦鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證。三、被申請人作出的行政處罰違反法定程序。被申請人作出的《拆除決定書》稱立案時(shí)間為2021年10月20日，作出《拆除決定書》的時(shí)間為2022年4月1日，已經(jīng)超過九十日，所以被申請人作出的行政處罰違反了《中華人民共和國行政處罰法》第六十條的規(guī)定，系違法行為。綜上，申請人不服被申請人作出的舟岱西政拆決字[2022]第**號(hào)的《拆除決定書》，為此申請行政復(fù)議。

被申請人岱山縣岱西鎮(zhèn)人民政府答復(fù)稱：一、申請人案涉房屋依法應(yīng)定性為違法建筑。根據(jù)答復(fù)人現(xiàn)場勘查，申請人在**村**號(hào)房屋后邊空置場地上建造了三間建筑面積合計(jì)為**平方米的磚混結(jié)構(gòu)房屋。該房屋申請人于2019年3月初開始建設(shè)，現(xiàn)已基本完成。經(jīng)答復(fù)人執(zhí)法人員調(diào)查取證，申請人案涉房屋未取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證，系擅自建設(shè)行為。根據(jù)《浙江省城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》、《岱山縣違法建筑處置實(shí)施辦法》等相關(guān)法律規(guī)定，可定性為違法建筑。至于答復(fù)人在申請書中陳述的原宅基地前面兩間大屋確系重建行為，但其不能混淆概念將后面倒塌多年的附屬性結(jié)構(gòu)亦主張為重建房屋。答復(fù)人認(rèn)為根據(jù)上述法律規(guī)定申請人系違法新建行為，因而其行政復(fù)議之申請不具有合法性。根據(jù)調(diào)查事實(shí)，申請人改造后的重建危房面積為**平方，而新建違法建筑面積達(dá)到**平方，已屬于二幢建筑單體。根據(jù)《岱山縣違法建筑處置實(shí)施辦法補(bǔ)充規(guī)定》，不能認(rèn)定為規(guī)劃許可用地范圍內(nèi)搭建的生活附屬用房，無法采取改正措施消除影響，因而申請人的建設(shè)行為不管從一戶一宅的規(guī)定上來看，還是從違章建筑的面積、功能等性質(zhì)進(jìn)行分析，申請人提出的合理性問題均不能成立。二、答復(fù)人的行政行為程序正當(dāng)合法。根據(jù)《岱山縣違法建筑處置實(shí)施辦法》之規(guī)定，答復(fù)人系本案適格執(zhí)法主體。2021年10月20日左右，本案由于民事糾紛案外第三人的舉報(bào)，答復(fù)人執(zhí)法人員開始進(jìn)行現(xiàn)場勘驗(yàn)、檢查等相關(guān)證據(jù)固定和調(diào)查，同時(shí)對申請人予以詢問，確認(rèn)其存在違法建設(shè)行為。2022年1月10日答復(fù)人正式立案并在當(dāng)日作出舟岱西政限拆通字(2022)第**號(hào)《限期拆除違法建設(shè)通知書》，要求申請人立即停止違法行為并將已建設(shè)完成的建筑予以拆除。后經(jīng)現(xiàn)場檢查，申請人未作任何履行。2022年2月18日，答復(fù)人再次作出舟岱西政拆告字(2022)第**號(hào)《拆除告知書》，要求申請人立即停止違法行為并限期將已建設(shè)完成的建筑予以拆除，同時(shí)告知其在收到告知書三個(gè)工作日內(nèi)向答復(fù)人提出書面陳述、申辯意見。同年2月21日申請人提出陳述、申辯意見，答復(fù)人執(zhí)法人員同步對其筆錄固定。同年3月24日，根據(jù)申請人提出的陳述、申辯意見，經(jīng)答復(fù)人再次調(diào)查了解，申請人期間雖停止了違法建設(shè)行為，但未在規(guī)定期限內(nèi)自行拆除。據(jù)此答復(fù)人重新作出舟岱西政拆告字(2022)第**號(hào)《拆除告知書》，明確告知申請人將作出停止違法建設(shè)行為、拆除違法建設(shè)的三間房屋之處罰，并同步告知其在收到告知書三個(gè)工作日內(nèi)向答復(fù)人提出書面陳述、申辯意見，如逾期不提供的陳述、申辯意見的，答復(fù)人將依法作出處罰決定。期間申請人未提出任何陳述、申辯意見，2022年4月1日，答復(fù)人最終作出舟岱西政拆決字[2022]第**號(hào)《拆除決定書》，責(zé)令申請人停止違法建設(shè)行為，并在接到?jīng)Q定書之日起拆除違法建設(shè)的三間房屋，同步告知其在規(guī)定期限內(nèi)可以申請行政復(fù)議和提起行政訴訟。基于此，答復(fù)人整個(gè)執(zhí)法程序符合法律規(guī)定。綜上，答復(fù)人認(rèn)為申請人的建設(shè)行為應(yīng)依法認(rèn)定為違法，答復(fù)人的具體行政執(zhí)法行為程序正當(dāng)合法，并已充分保障申請人的合法權(quán)益，請求復(fù)議機(jī)關(guān)依法決定駁回申請人的行政復(fù)議申請。                 

第三人**村委會(huì)未向本機(jī)關(guān)陳述意見，亦未提供證據(jù)、依據(jù)。

經(jīng)審理查明：案涉建筑物坐落于岱山縣岱西鎮(zhèn)**村**號(hào)屋后的三間，被申請人發(fā)現(xiàn)案涉建筑物存在違法建設(shè)行為于2022年*月*日立案，同日作出舟岱西政限拆通字[2022]第**號(hào)《限期拆除違法建設(shè)通知書》，要求申請人于2022年*月*日9時(shí)自行拆除案涉建筑物，因申請人未在限期內(nèi)自行拆除，2022年2月18日，被申請人作出舟岱西政拆告字[2022]第**號(hào)《拆除告知書》，告知擬對申請人作出的行政處罰決定及依據(jù)，并告知陳述、申辯權(quán)利，2022年2月21日，申請人提出書面陳述申辯意見，2022年3月24日，被申請人再次作出《拆除告知書》，申請人亦再次提出陳述申辯，被申請人以申請人未取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證違反《浙江省城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》第三十八條規(guī)定于2022年4月1日作出舟岱西政拆決字[2022]第**號(hào)《拆除決定書》，并于當(dāng)日送達(dá)申請人。申請人不服該決定于2022年4月11日向本機(jī)關(guān)提起行政復(fù)議。

另查明：申請人未辦理鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證。

以上事實(shí)有“行政復(fù)議申請書、涉案建筑物照片、《立案審批表》、舟岱西政限拆通字[2022]第**號(hào)《限期拆除違法建設(shè)通知書》、舟岱西政拆告字[2022]第**號(hào)《拆除告知書》、《陳述、申辯意見書》、舟岱西政拆告字[2022]第**號(hào)《拆除告知書》、錄音資料、舟岱西政拆決字[2022]第**號(hào)《拆除決定書》、送達(dá)回證、岱山縣岱西鎮(zhèn)**村村莊規(guī)劃（節(jié)選）、岱山縣自然資源和規(guī)劃局出具的關(guān)于《岱山縣岱西鎮(zhèn)人民政府要求出具張**是否辦理過鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證函》的回復(fù)”等予以證明。

本機(jī)關(guān)認(rèn)為，本案審查的焦點(diǎn)系被申請人作出的《拆除決定書》（舟岱西政拆決字[2022]第**號(hào)）的合法性。一、關(guān)于主體資格問題。根據(jù)《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十五條“在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責(zé)令停止建設(shè)、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。”《浙江省城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》第七條第二款“縣級以上人民政府有關(guān)部門和鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府應(yīng)當(dāng)按照各自職責(zé)，做好城鄉(xiāng)規(guī)劃管理的有關(guān)工作。”第六十條“未取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證的規(guī)定進(jìn)行建設(shè)的，由鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府責(zé)令停止建設(shè)、限期改正；占用鄉(xiāng)村公共設(shè)施用公益事業(yè)用地等情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)予以拆除。”本案中，案涉建筑物位于岱山縣岱西鎮(zhèn)轄區(qū)**村內(nèi)，屬于被申請人管轄村莊的規(guī)劃區(qū)內(nèi)，故被申請人具有作出拆除決定書（舟岱西政拆決字[2022]第**號(hào)）的主體資格和法定職權(quán)。二、關(guān)于事實(shí)認(rèn)定和法律適用問題。根據(jù)《浙江省違法建筑處置規(guī)定》第三條第一款“本規(guī)定所稱違法建筑，是指未依法取得規(guī)劃許可或者未按照規(guī)劃許可內(nèi)容建設(shè)的建筑物和構(gòu)筑物，以及超過規(guī)劃許可期限未拆除的臨時(shí)建筑物和構(gòu)筑物，包括城鎮(zhèn)開發(fā)邊界內(nèi)的違法建筑（以下簡稱城鎮(zhèn)違法建筑）和城鎮(zhèn)開發(fā)邊界外的違法建筑（以下簡稱鄉(xiāng)村違法建筑）。”，《浙江省城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》第三十八條“在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)使用集體所有土地進(jìn)行農(nóng)村村民住宅建設(shè)的，農(nóng)村村民應(yīng)當(dāng)持村民委員會(huì)簽署的書面同意意見、使用土地的有關(guān)證明文件、住宅設(shè)計(jì)圖件向鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府提出申請，由鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）人民政府自受理申請之日起五個(gè)工作日內(nèi)報(bào)城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門，由城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門核發(fā)鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證。農(nóng)村村民也可以持前款規(guī)定的材料直接向城市、縣人民政府城鄉(xiāng)規(guī)劃主管部門申請核發(fā)鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可證。……”對于村集體土地上未按規(guī)定建設(shè)的建筑物，屬于違法建筑的范疇，本案中，即使如申請人主張其系在祖?zhèn)髡厣辖ㄔ斓模敝帘簧暾埲俗鞒霾鸪龥Q定書（舟岱西政拆決字[2022]第**號(hào)）時(shí)，案涉建筑物仍未取得鄉(xiāng)村建設(shè)規(guī)劃許可，亦不能改變案涉建筑物的違法性質(zhì)。被申請人依據(jù)《浙江省城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》第六十條規(guī)定作出的拆除決定書（舟岱西政拆決字[2022]第**號(hào)）認(rèn)定事實(shí)正確，法律適用并無不當(dāng)，但其中被申請人還依據(jù)《岱山縣違法建筑處置實(shí)施辦法》第十條第（二）項(xiàng)的規(guī)定，該條文適用欠妥，本機(jī)關(guān)在此予以指正。三、關(guān)于程序問題。根據(jù)在案證據(jù)來看，被申請人已履行了立案、告知、決定、送達(dá)等行政處罰程序，同時(shí)保障了申請人陳述、申辯的權(quán)利，程序并無不當(dāng)，但對于被申請人于2022年1月10日進(jìn)行立案，而在被復(fù)議拆除決定書中錯(cuò)誤寫為“2021年10月20日立案調(diào)查”，存在瑕疵，本機(jī)關(guān)一并在此予以指正。至于案涉農(nóng)村危房改造中的面積認(rèn)定等問題，并不屬于本案審查范圍。綜上，被申請人作出的舟岱西政拆決字[2022]第**號(hào)《拆除決定書》適用法律無明顯不當(dāng)，且違法事實(shí)認(rèn)定清楚，處罰程序并無不當(dāng)。據(jù)此，根據(jù)《中華人民共和國行政復(fù)議法》第二十八條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，本機(jī)關(guān)決定如下：

維持被申請人岱山縣岱西鎮(zhèn)人民政府作出的舟岱西政拆決字[2022]第**號(hào)《拆除決定書》。

如不服本復(fù)議決定，申請人、第三人可在收到復(fù)議決定書之日起15日內(nèi)向岱山縣人民法院提起訴訟。

                                                           二〇二二年八月二日